Взгляд таможенных органов и судов на дивиденды в контексте их включения в таможенную стоимость товаров

Вывод таможенного органа основывался на следующих фактах:

1. Внешнеторговая цена на проверяемые товары на 15% ниже средних внешнеторговых цен на аналогичные товары. 

Интересно: факт разницы в ценах установлен региональной торгово-промышленной палатой в рамках экспертизы, назначенной таможенным органом при проведении проверки. Таможенный орган не раскрывает, на основании каких сведений эксперт сделал соответствующее заключение.

При этом в судебном решении не содержится сведений о проведении самим таможенным органом анализа поставок идентичных или однородных товаров, равно как и об обеспечении права импортера предоставить доказательства, подтверждающие, что цена товаров определена на основе объективных экономических факторов.

2. Источником выплаты дивидендов является чистая прибыль импортера, основная доля которой приходится на результаты торговли ввезенными товарами.

По мнению таможенного органа, в описанных обстоятельствах дивиденды представляют собой дополнительное начисление, подлежащее добавлению к цене товаров для целей определения таможенной стоимости, а именно: 

«часть дохода, полученного в результате последующей продажи ввозимых товаров, которая прямо причитается продавцу» (пп. 3 п. 1 ст. 40 Таможенного кодекса ЕАЭС)

Суд первой инстанции, признавая решение таможенного органа правомерным, отмечал следующее: 

1. Из правовой позиции Верховного Суда РФ[1] по вопросу включения сумм дивидендов в таможенную стоимость товаров следует, что дивиденды могут включаться в таможенную стоимость товаров, если:

• дивиденды представляют собой чистую прибыль от реализации товаров, ввезенных в рамках внешнеэкономического контракта, сторонами которого являются импортер и учредитель;
• импортером не предоставлены доказательства, подтверждающие соответствие стоимости сделки с ввозимыми товарами их действительной стоимости (как опровержение наличие признаков манипулирования элементами таможенной стоимости).

2. Опровержение наличия признаков манипулирования таможенной стоимостью является обязанностью импортера.

3. Доказательствами соответствия стоимости сделки с ввозимыми товарами их действительной стоимости могут служить:

• документы и сведения о ценообразовании, которое применялось при экспорте товаров в Россию;
• расчет себестоимости и прибыли в отношении приобретенных товаров, в котором раскрываются слагаемые наценки, образующие «цену продажи».

Указанные сведения и документы импортером не предоставлены, в этой связи суд пришел к выводу о том, что все «условия» для включения дивидендов в таможенную стоимость товаров соблюдаются.

Интересно: в целях подтверждения отсутствия влияния взаимозависимости на цену товаров импортером предоставлены:

• на этапе возражений на акт таможенной проверки: исследование и расчет рыночного интервала рентабельности по контролируемым сделкам, выполненное независимым экспертом. Оценка данному доказательству в тексте судебного решения не приведена.
• на этапе судебного разбирательства: расчет себестоимости и прибыли в отношении приобретенных товаров, запрошенный у продавца. Данное доказательство оценено судом как несостоятельное ввиду отсутствия в нем ведений о элементах, формирующих цену продажи товаров при экспорте.

Перспективы

Решение суда по делу № А08-12115/2021 продолжает негативную практику, которая начала формироваться после рассмотрения Верховным судом дел № А40-20125/2021, А09-1751/2021, А09-1129/2021.

Примечательно, что Верховный суд по сути сформулировал «условия», указывающие на необходимость включения дивидендов в таможенную стоимость товаров, которые прямо не определены таможенным законодательством. Вместе с тем Верховный суд не раскрыл «критерии» для доказывания и (или) опровержения таких «условий». 

В этой связи таможенные органы и суды по своему усмотрению формируют практику, которая ввиду объективных причин складывается консервативно. 

Кроме того, особо интересным в данном деле представляется довод таможенного органа о том, что удовлетворение требований импортера повлечет «фактическую поддержку компании учредителя зарегистрированной на территории Европейского союза, который объявил экономическую войну с Российской Федерацией».

Несмотря на то, что судом не дана прямая оценка указанной позиции таможенного органа, сам факт ее наличия в тексте судебного решения представляется рисковым для складывающейся практики судебных споров с таможенными органами компания, штаб квартиры которых находятся в «недружественных» юрисдикциях.

Мы рекомендуем импортерам заблаговременно оценить риски включения дивидендов в таможенную стоимость товаров и подготовить документы, подтверждающие отсутствие фактов манипулирования элементами таможенной стоимости, принимая во внимание позиции судов. 

Чем мы можем помочь? 

• Оценка необходимости и рисков включения дивидендов в таможенную стоимость ввозимых товаров. Предоставление рекомендаций и стратегии по минимизации рисков. 
• Оказание поддержки при включении дивидендов в таможенную стоимость (включая подготовку КДТ).
• Полное или частичное сопровождение Компании в рамках таможенных проверок.
• Представление интересов Компании на досудебной и судебной стадиях обжалования.

Авторы:

• Владислава Грицкова, младший менеджер Б1, группа таможенного регулирования и международной торговли